中央党校法理学西方法律思想史考研历年真题大纲参考书目复习资料
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【初试】2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研精品资料
说明:本套资料由高分研究生潜心整理编写,高清 PDF 电子版支持打印,考研首选资料。
一、中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研真题汇编
1.中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)1996、2003-2013 年考研真题,暂无
答案。
说明:分析历年考研真题可以把握出题脉络,了解考题难度、风格,侧重点等,为考研复习指明方向。
二、2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研资料
2.《法理学》考研相关资料
(1)《法理学》[笔记+课件+提纲]
①中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之《法理学》考研复习笔记。
说明:本书重点复习笔记,条理清晰,重难点突出,提高复习效率,基础强化阶段首选资料。
②中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之《法理学》本科生课件。
说明:参考书配套授课 PPT 课件,条理清晰,内容详尽,版权归属制作教师,本项免费赠送。
③中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之《法理学》复习提纲。
说明:该科目复习重难点提纲,提炼出重难点,有的放矢,提高复习针对性。
(2)《法理学》考研核心题库(含答案)
①中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研核心题库之《法理学》简答题精编。
②中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研核心题库之《法理学》论述题精编。
(3)《法理学》考研模拟题[仿真+强化+冲刺]
①2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之法理学考研专业课五套仿真
模拟题。
说明:严格按照本科目最新专业课真题题型和难度出题,共五套全仿真模拟试题含答案解析。
②2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之法理学考研强化五套模拟题
及详细答案解析。
说明:专业课强化检测使用。共五套强化模拟题,均含有详细答案解析,考研强化复习首选。
③2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之法理学考研冲刺五套模拟题
及详细答案解析。
说明:专业课冲刺检测使用。共五套冲刺预测试题,均有详细答案解析,最后冲刺首选资料。
3.《西方法律思想史》考研相关资料
(1)《西方法律思想史》考研资料[笔记+课件+提纲]
①中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之《西方法律思想史》考研复习笔记。
说明:本书重点复习笔记,条理清晰,重难点突出,提高复习效率,基础强化阶段首选资料。
②中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之《西方法律思想史》本科生课件。
说明:参考书配套授课 PPT 课件,条理清晰,内容详尽,版权归属制作教师,本项免费赠送。
考研精品资料
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③中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之《西方法律思想史》复习提纲。
说明:该科目复习重难点提纲,提炼出重难点,有的放矢,提高复习针对性。
(2)《西方法律思想史》考研核心题库(含答案)
①中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之《西方法律思想史》考研核心题库精
编。
三、电子版资料全国统一零售价
4.本套考研资料包含以上一、二部分(高清 PDF 电子版,不含教材),全国统一零售价:[¥]
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①本套资料由本机构编写组按照考试大纲、真题、指定参考书等公开信息整理收集编写,仅供考研复习参
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②资料中若有真题及课件为免费赠送,仅供参考,版权归属学校及制作老师,在此对版权所有者表示感谢,
如有异议及不妥,请联系我们,我们将无条件立即处理!
四、2023 年研究生入学考试指定/推荐参考书目(资料不包括教材)
5.中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研初试参考书
《法理学》,北京大学出版社 2003 年版
《西方法律思想史》,中国人民大学出版社 2004 年版
五、本套考研资料适用院系
政治和法律教研部
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者批评指正。
考研精品资料
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目录
封面............................................................................................................................................................. 1
目录............................................................................................................................................................. 4
2023 年浙江师范大学 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)备考信息................................... 8
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研初试参考书目................................ 8
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研招生适用院系................................ 8
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)历年真题汇编 ....................................... 9
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)1996 年考研真题(暂无答案)........... 9
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2003 年考研真题(暂无答案)......... 10
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2004 年考研真题(暂无答案)......... 11
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2005 年考研真题(暂无答案)......... 13
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2006 年考研真题(暂无答案)......... 14
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2007 年考研真题(暂无答案)......... 15
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2008 年考研真题(暂无答案)......... 16
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2009 年考研真题(暂无答案)......... 17
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2010 年考研真题(暂无答案)......... 18
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2011 年考研真题(暂无答案)......... 19
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2012 年考研真题(暂无答案)......... 25
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2013 年考研真题(暂无答案)......... 29
2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研核心笔记...........................33
《西方法律思想史》考研核心笔记............................................................................................................33
第 1 章 古希腊的法律思想.............................................................................................................................. 33
考研提纲及考试要求...........................................................................................................................................33
考研核心笔记........................................................................................................................................................33
第 2 章 古罗马法律思想.................................................................................................................................. 45
考研提纲及考试要求...........................................................................................................................................45
考研核心笔记........................................................................................................................................................45
第 3 章 欧洲中世纪的基督教神学法律思想.................................................................................................. 49
考研提纲及考试要求...........................................................................................................................................49
考研核心笔记........................................................................................................................................................49
第 4 章 古典自然法学派的法哲学.................................................................................................................. 54
考研提纲及考试要求...........................................................................................................................................54
考研核心笔记........................................................................................................................................................54
第 5 章 哲理法学派.......................................................................................................................................... 66
考研提纲及考试要求...........................................................................................................................................66
考研核心笔记........................................................................................................................................................66
考研精品资料
第 5 页 共 658 页
第 6 章 历史法学派.......................................................................................................................................... 74
考研提纲及考试要求...........................................................................................................................................74
考研核心笔记........................................................................................................................................................74
第 7 章 功利主义法学和早期分析法学.......................................................................................................... 81
考研提纲及考试要求...........................................................................................................................................81
考研核心笔记........................................................................................................................................................81
第 8 章 社会法学派.......................................................................................................................................... 89
考研提纲及考试要求...........................................................................................................................................89
考研核心笔记........................................................................................................................................................89
第 9 章 现代分析法学.................................................................................................................................... 110
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................110
考研核心笔记......................................................................................................................................................110
第 10 章 现代自然法学.................................................................................................................................. 122
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................122
考研核心笔记......................................................................................................................................................122
第 11 章 其他法学流派.................................................................................................................................. 132
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................132
考研核心笔记......................................................................................................................................................132
《法理学》考研核心笔记.........................................................................................................................142
第 1 章 导论.................................................................................................................................................... 142
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................142
考研核心笔记......................................................................................................................................................142
第 2 章 法的概念与本质................................................................................................................................ 145
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................145
考研核心笔记......................................................................................................................................................145
第 3 章 法律的价值........................................................................................................................................ 149
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................149
考研核心笔记......................................................................................................................................................149
第 4 章 权利、权力和义务............................................................................................................................ 153
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................153
考研核心笔记......................................................................................................................................................153
第 5 章 法的作用............................................................................................................................................ 169
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................169
考研核心笔记......................................................................................................................................................169
第 6 章 法律发展............................................................................................................................................ 174
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................174
考研核心笔记......................................................................................................................................................174
第 7 章 西方国家法........................................................................................................................................ 180
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................180
考研精品资料
第 6 页 共 658 页
考研核心笔记......................................................................................................................................................180
第 8 章 依法治国总论.................................................................................................................................... 185
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................185
考研核心笔记......................................................................................................................................................185
第 9 章 法律与经济........................................................................................................................................ 187
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................187
考研核心笔记......................................................................................................................................................187
第 10 章 依法治国与社会主义政治.............................................................................................................. 190
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................190
考研核心笔记......................................................................................................................................................190
第 11 章 法律与文化...................................................................................................................................... 196
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................196
考研核心笔记......................................................................................................................................................196
第 12 章 依法治国与科学技术...................................................................................................................... 201
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................201
考研核心笔记......................................................................................................................................................201
第 13 章 法律制定.......................................................................................................................................... 206
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................206
考研核心笔记......................................................................................................................................................206
第 14 章 法的渊源与法的分类...................................................................................................................... 209
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................209
考研核心笔记......................................................................................................................................................209
第 15 章 法律体系.......................................................................................................................................... 212
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................212
考研核心笔记......................................................................................................................................................212
第 16 章 法的实施.......................................................................................................................................... 217
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................217
考研核心笔记......................................................................................................................................................217
第 17 章 法律关系.......................................................................................................................................... 222
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................222
考研核心笔记......................................................................................................................................................222
第 18 章 法律责任与法律制裁...................................................................................................................... 225
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................225
考研核心笔记......................................................................................................................................................225
第 19 章 法律解释与法律推理...................................................................................................................... 227
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................227
考研核心笔记......................................................................................................................................................227
第 20 章 法律监督.......................................................................................................................................... 231
考研提纲及考试要求.........................................................................................................................................231
考研核心笔记......................................................................................................................................................231
考研精品资料
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2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研辅导课件.........................238
《西方法律思想史》考研辅导课件 ............................................................................................................... 238
《法理学》考研辅导课件 ............................................................................................................................... 296
2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研复习提纲.........................400
《西方法律思想史》考研复习提纲 ............................................................................................................... 400
《法理学》考研复习提纲 ............................................................................................................................... 443
2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研核心题库.........................457
《法理学》考研核心题库之简答题精编 ....................................................................................................... 457
《法理学》考研核心题库之论述题精编 ....................................................................................................... 479
《西方法律思想史》考研核心题库之名词解释精编.................................................................................... 520
《西方法律思想史》考研核心题库之简答题精编........................................................................................ 527
《西方法律思想史》考研核心题库之论述题精编........................................................................................ 536
2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研题库[仿真+强化+冲刺]...548
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之法理学之法理学考研仿真五套模拟题
........................................................................................................................................................................... 548
2023 年法理学五套仿真模拟题及详细答案解析(一) ............................................................................548
2023 年法理学五套仿真模拟题及详细答案解析(二) ............................................................................556
2023 年法理学五套仿真模拟题及详细答案解析(三) ............................................................................564
2023 年法理学五套仿真模拟题及详细答案解析(四) ............................................................................571
2023 年法理学五套仿真模拟题及详细答案解析(五) ............................................................................579
2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之法理学之法理学考研强化五套
模拟题............................................................................................................................................................... 587
2023 年法理学五套强化模拟题及详细答案解析(一) ............................................................................587
2023 年法理学五套强化模拟题及详细答案解析(二) ............................................................................593
2023 年法理学五套强化模拟题及详细答案解析(三) ............................................................................601
2023 年法理学五套强化模拟题及详细答案解析(四) ............................................................................608
2023 年法理学五套强化模拟题及详细答案解析(五) ............................................................................617
2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之法理学之法理学考研冲刺五套
模拟题............................................................................................................................................................... 623
2023 年法理学五套冲刺模拟题及详细答案解析(一) ............................................................................623
2023 年法理学五套冲刺模拟题及详细答案解析(二) ............................................................................631
2023 年法理学五套冲刺模拟题及详细答案解析(三) ............................................................................639
2023 年法理学五套冲刺模拟题及详细答案解析(四) ............................................................................645
2023 年法理学五套冲刺模拟题及详细答案解析(五) ............................................................................652
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2023 年浙江师范大学 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)备考信息
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研初试参考书目
沈宗灵《法理学》,北京大学出版社 2003 年版
谷春德《西方法律思想史》,中国人民大学出版社 2004 年版
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研招生适用院系
政治和法律教研部
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中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)历年真题汇编
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)1996 年考研真题(暂无答案)
考研精品资料
第 10 页 共 658 页
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2003 年考研真题(暂无答案)
考研精品资料
第 11 页 共 658 页
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)2004 年考研真题(暂无答案)
考研精品资料
第 12 页 共 658 页
考研精品资料
第 33 页 共 658 页
2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研核心笔记
《西方法律思想史》考研核心笔记
第 1 章 古希腊的法律思想
考研提纲及考试要求
考点:古希腊法律思想产生的背景
考点:古希腊法律思想发展的历程
考点:古希腊法律思想的特点和地位
考点:柏拉图生平及著作
考点:早期的法律思想
考点:政体理论—经历一演变过程
考点:古希腊法律思想的特点和地位
考点:亚里士多德法律思想
考点:亚里士多德法治理论
考研核心笔记
【核心笔记】古希腊法律思想概述
1.古希腊法律思想产生的背景
(1)“古希腊”——地理文化概念
古希腊不是一个国家概念,而是一个地理文化概念,它指的是一种古代文明,它以爱琴海区域为中心,
包括:现在的希腊半岛、爱琴海主岛、小亚细亚沿海、西西里岛和意大利南部一带。
(2)古希腊的城邦制
①古希腊城邦制的形成原因
特定的自然地理环境
特定的历史机缘
特定的民族个性
②古希腊城邦制的特点
由于特殊的地理环境,古希腊城邦始终处于“小国寡民”的局面。
在古希腊诸城邦中,由于民主政治的实践,在一些希腊城邦中公民享有充分的政治权利。
古希腊城邦以手工业和商业为主,同时与环地中海区域进行贸易往来。
③两个典型的城邦
a.雅典——民主制(希腊文明的中心)
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雅典卫城
b.斯巴达—军事贵族制
三个阶层:
斯巴达人——统治者
庇里阿西人——平民
希洛人——奴隶
在古希腊 200 多个城邦中,雅典和斯巴达是最具有实力的。在当时,雅典是民主、进步、文学繁荣的
城邦。而斯巴达却是保守、专制的。雅典的民主政治和斯巴达的贵族寡头政策处于水火不相容的地步。在
经济上,双方也在为争夺矿产、奴隶而发生冲突,争端不断升级。最后,爆发了这场希腊大部分城邦都卷
入的战役——伯罗奔尼撒战争。
这场战争从前 431 年一直持续到前 404 年,其中双方几度停火,最后斯巴达获胜。但双方均打至筋疲
力竭,结果斯巴达在称霸希腊不久后便被新兴的底比斯打败,其后再被马其顿的亚历山大大帝征服,从此
走向衰亡。
(3)古希腊城邦的产生和发展
①胚胎时期(公元前 12 纪——公元前 8 世纪)——前法律时期
②确立时期(公元前 8 世纪——公元前 6 世纪)——成文法出现
公元前 621 年,德拉古立法
公元前 6 世纪早期,梭伦立法
③鼎盛时期(公元前 5 世纪)——强调法律的稳定性,规定严格的修改法律的程序。
荷马史诗:《伊利亚特》和《奥德赛》
木马屠城是一希腊神话,后人将其拍成同名电影,又名《特洛伊》。公元前 1193 年,特洛伊国王普
里阿摩斯和他俊美的二儿子王子帕里斯在希腊斯巴达王麦尼劳斯的宫中受到了盛情的款待。但是,帕里斯
却和麦尼劳斯美貌的妻子海伦一见钟情并将她带出宫去,恼怒的麦尼劳斯和他的兄弟迈西尼国王阿伽门农
兴兵讨伐特洛伊。
a.鼎盛时期的标志:波希战争(公元前 492 年——公元前 449 年)
波希战争中最著名的就是公元前 491 年的马拉松战役。
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为了纪念马拉松战役的胜利和表彰斐力庇第斯(送达胜利消息者)的功绩,1896 年在雅典举行的第一
届奥林匹克运动会上,增加了马拉松赛跑项目。
b.德摩斯梯尼讲述的洛克里斯人的例子
(4)衰落时期(BC431 年—BC331 年)——法律的权威性丧失殆尽
历时 27 年之久的“伯罗奔尼撒战争”(BC431 年——BC404 年),摧毁了古希腊两个最强大的城邦—
—雅典和斯巴达
(5)希腊化时期(公元前 334 年——公元前 300 年)
公元前 338 年,马其顿国王亚历山大在克洛尼亚战争中消灭了雅典的抵抗力量,从此,希腊沦为马其
顿的附庸。亚历山大国王在东征和扩展领土过程中,广泛散布希腊文化的影响,故将这一时期称为“希腊
化时期”。
亚历山大
亚历山大大帝(公元前 356-前 323 年),古代马其顿国王,亚历山大帝国皇帝,世界古代史上著名
的军事家和政治家。他足智多谋,在担任马其顿国王的短短 13 年中,以其雄才大略。东征西讨,先是确
立了在全希腊的统治地位,后又灭亡了波斯帝国(伊朗)。在横跨欧、亚的辽阔土地上,建立起了一个西
起希腊、马其顿,东到印度河流域,南临尼罗河第一瀑布,北至药杀水的以巴比伦为首都的庞大帝国。创
下了前无古人的辉煌业绩,促进了东西方文化的交流和经济的发展,对人类社会的进展产生了重大的影响。
2.古希腊法律思想发展的历程
(1)第一阶段(公元前 8 世纪——公元前 5 世纪)
①自然哲学家的法律思想——对法律问题大都无直接论述,主要进行了关于正义的探讨
阿那克西曼德——正义即各种事物各得其所
毕达哥拉斯————正义是一种数的平方
赫拉克里特——明确区分自然法(神为法)与人法。并指出人类社会的法源于自然神圣的法
②智者的法律思想
智者学派,一译为“诡辩学派”,是公元前 5 世纪中叶到公元前 4 世纪古希腊出现的一批以传播知识
为职业的哲学家和政治思想家。他们主要是以雅典为中心,从希腊各地招收弟子,传播诡辩术、语法和修
辞术。他们使古希腊哲学发生伟大转变,由原来的关注自然哲学转向关注道德哲学。智者学派并不是一个
统一的学术团体。代表人物有:普罗塔哥拉、高尔吉亚、希比亚等。
③普罗塔哥拉的半费之讼
普史塔哥拉悖(约公元前 481 年~约公元前 411 年)是古希腊诡辩学派的著名哲学家。他在收受辫子
教人打官司时都要和对方订下合同,学生放学时先交一半学费,毕业后第一次出庭胜诉时再交付另一半学
费。学生欧提勒士(一说是爱瓦特尔)学成后一直不肯出庭替人打官司,当然也就不会交付另一半学费普
罗塔哥拉决定起诉他。
在法庭上,老师志在必得地说:如果你在此案中胜诉,你就应按合同约定交付学费;如果你,败诉就
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必须按法院判决付给我学费。总之无论胜诉还是败诉,你都要付给我另一半学费。欧提勒士则针锋相对地
回答:老师你错了,这声官司无论胜负我都不用付学费。如果我胜诉根据法庭判决我不用付学费;如果我
败诉,根据合同中我第一次出庭胜诉才付学费的约定,我也不必交付学费呀。请问怎样辩驳才能使普罗塔
哥拉收到学费?
“半费之讼”是一个流传了数千年的著名案例,普罗塔哥拉和欧提勒士(爱瓦特尔)都运用了一个二
难推理,并得出了不论胜诉败诉都对自己有利的结论。无论是在生活中还是在学术上,一个二难推理就能
让人大伤脑筋,两个二难推理打架,简直可喻之为“死症”。
后来,不断有人为“半费之讼”设计解决办法,其中最有创意的是“两次分断法”——一学生胜诉,
即拒付另一半学费。老师不服,再次提起上诉,由于学生已有第一次出庭胜诉的事实,此时可判老师胜诉,
收取另一半学费:
当然,后来的设想已无法解决当时的问题,但二难推理曾难倒不少智者,很有学习的必要。
诡辩口才是建立在错误的逻辑上,它通过偷换概念,变更论点,改变前提条件等种种手法,使错误的
观点得出貌似正确的结论,也就是所谓“把稻草说成金条”。
诡辩并非一种不值得学习的错误口才,它也可以用于正途,例如,用于摆脱尴尬,用于弥补正理的不
足,用于考验辩论对手的智力,等等。此外,日常生活中,我们常常会遭遇诡辩,有理说不出。掌握了诡
辩的诀窍,就能有效地破解别人的诡辩。
④智者学派的观点
a.哲学观点——怀疑主义
普罗塔哥拉:“人是万物的尺度。”
高尔吉亚:怀疑主义三命题
b.政治观点——观点不一,有主张民主制,有主张贵族制。比较典型的观点是部分智者主张“弱肉强
食”。
c.国家和法律观点——自然法思想和社会契约思想
高尔吉亚
高尔吉亚反对巴门尼德“存在论”的独断论提出了三个著名的怀疑论命题:
①无物存在。
②如果有物存在,也无法认识它。
③即使可以认识它,也无法把它说出来告诉别人。
高尔吉亚的这三个怀疑论命题的论证,深刻地揭露了思维与存在的矛盾性,第一次系统地提出了主观
与客观、思维与存在、语言与思想的矛盾。高尔吉亚的这三个命题及其论证是针对巴门尼德的独断论式的
“存在论”的,由此也可以看出,怀疑论从来就是来自对独断论的逆反。在哲学史中,高尔吉亚的这三个
命题曾被反复地讨论过,如果我们把这三个命题的否定式变为疑问式,那么就是:
①我们的意识以为是否有客观的存在?
②如果有,我们的意识能否认识它?
③如果能认识,我们能否用语言把它表达出来?
(2)第二阶段(公元前 5 世纪——公园前 4 世纪)
“希腊三贤”代表人物:苏格拉底;柏拉图;亚里士多德
①苏格拉底的法律思想
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《法理学》考研核心笔记
第 1 章 导论
考研提纲及考试要求
考点:法理学的对象
考点:法理学的性质及其在法学体系中的地位
考点:学习法理学的意义
考点:奴隶社会的法理学思想
考点:资本主义社会的法理学
考点:马克思主义法理学的立场、观点和方法
考点:中国特色社会主义理论体系中的法理学
考研核心笔记
【核心笔记】法理学的对象与性质
1.法理学的对象
(1)法理学的实践性
(2)法理学的研究对象
2.法理学的性质及其在法学体系中的地位
法学的基础理论,法学教育的基础课程之一。
(1)主要研究法的抽象概念和理论
(2)是一定时代的法的精神和理念的表达
(3)方法论
(4)体现一个国家的法学意识形态
3.学习法理学的意义
(1)树立马克思主义法律观
(2)树立社会主义法治理念
(3)培养法律思维方式和实际工作能力
【核心笔记】法理学的历史
1.奴隶社会的法理学思想
(1)古希腊文明中的法理学思想
复仇女神指责阿波罗“你完全破坏了古代权力划分”。----《奥瑞斯特斯》
(2)古罗马文明中的法理学思想
古代西方世界法律制度发展的巅峰
表现:法律制度与法学都十分繁荣
法律技术的运用与引入自然法概念论证罗马法职业法学家集团、法律学校和法学流派的产生
法律分类思想
(3)古代中国的法理学思想
夏商西周时期:出现了以天命和宗法制度为核心的法律思想
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春秋战国时期:百家争鸣(儒、法、墨、道对法学尤为重要)——法家
2.封建社会的法理学思想
(1)中国封建社会的法理学思想
西汉至清代中期:汉武帝采纳董仲舒“罢黜百家,独尊儒术”,儒家思想垄断了中国两千年的法学领
域
(2)西欧中世纪的法理学思想
独立的法学消失,但法学思想仍然存在。
注释法学派的出现:以研究罗马法为中心,以意大利北部的波洛尼亚(universityofBologna)大学为中
心,又称意大利法学派或波洛尼亚法学派。
3.资本主义社会的法理学
(1)文艺复兴和宗教改革时期
法学朝世俗化方向发展
人文主义法学派的产生
注释法学派和人文主义法学派为民族国家的形成、资本主义法律制度的出现和法律的统一化创造了思
想和理论技术条件。
(2)资产阶级革命
自然法学派的天赋人权和社会契约论。
自然法学派的天赋人权和社会契约论。伏尔泰——卢梭
(3)18 世纪末的发展
哲理法学派、历史法学派、分析法学派(标志着作为独立学科的法学的出现)
(4)20 世纪初,进入帝国主义阶段
社会法学派、新黑格尔主义法学派和新康德主义法学派
(5)二战前后
自然法学派、社会法学派和分析法学派的新发展
(6)70 年代后
经济分析法学派、新马克思主义法学派、后现代法学派
【核心笔记】马克思主义法理学的形成及其意义
1.马克思主义法理学的思想渊源
近代理性主义的古典自然法学、德国古典法哲学和空想社会主义法学思潮
2.马克思主义法理学的形成
奠基之作:《德意志意识形态》
诞生标志:《共产党宣言》
3.马克思主义法理学的立场、观点和方法
第一,社会存在决定社会意识
第二,社会现象普遍联系并相互作用
第三,社会历史不断变化
4.马克思主义法理学的历史意义
(1)第一次科学回答了法的本体论问题
揭示了法与阶级的内在联系
揭示了法与国家的必然联系
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揭示了法与物质社会生活条件的因果联系以及法与上层建筑各要素之间的相互作用。
(2)法的价值论问题上的理论贡献
重新确立了法律的价值评价标准:人本主义、生产力标准、现实主义原则、历史主义原则等
重新诠释了法的目的价值
【核心笔记】马克思主义法理学的中国化
(1)中国特色社会主义理论体系中的法理学
①要发展社会主义民主,就必须加强社会主义法制
②坚持党的领导、人民当家做主、依法治国有机统一。
③坚持科学执政、民主执政、依法执政。
④扩大人民民主,保证人民当家做主。
⑤坚持以人为本,尊重和保障人权。
⑥坚持中国特色社会主义政治发展道路。
(2)坚持科学执政、民主执政、依法执政。
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第 2 章 法的概念与本质
考研提纲及考试要求
考点:资产阶级法学家关于法的本质的论述
考点:马克思主义经典作家关于大的本质论述法的阶级本质
考点:法的阶级本质
考点:软法与硬法
考点:法的基本特征
考点:法律的规制
考点:法律概念
考研核心笔记
【核心笔记】法的概念
1.汉语中的法、法律及相关概念
法,fa,从氵从廌(zhi)从去,以水之平、廌触不直者去之。后简为法。
律,意为法律、规则,表示约束,如律师等。律也是旧诗中的一种体裁,如五律、七律。我国古代审
定乐音高低的标准,把乐音分为六律和六吕,合称十二律。
2.西文中法、法律及相关概念
LLM(MasterofLaw)LegumMagister(Lex)
JD(JurisDoctor)
J.S.D.(DoctorofJurisScience)
广义:法律指法律的整体,包括宪法、全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律、国务院制定的
行政法规、地方国家权利机关制定的地方性法规、民族自治地方的人民代表大会制定的自治条条例和单行
条例等。
(1)宪法:中华人民共和国成立后,曾于 1954 年 9 月 20 日、1975 年 1 月 17 日、1978 年 3 月 5 日
和 1982 年 12 月 4 日通过四个宪法,现行宪法为 1982 年宪法,并历经 1988 年、1993 年、1999 年、2004
年四次修订
(2)行政法规:《中华人民共和国立法法》第九条 本法第八条规定的事项尚未制定法律的,全国
人民代表大会及其常务委员会有权作出决定,授权国务院可以根据实际需要,对其中的部分事项先制定行
政法规,但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事
项除外
①是由国家名称、事由和文种组成,如《中华人民共和国土地管理法实施条例》(《国务院公报》1991
年第 1 号)。
②是由机关名称、事由和文种组成,其中事由多用“关于……的”介词结构,使之作文种的定语,如
《国务院关于鼓励华侨和香港澳门同胞投资的规定》(《国务院公报》1990 年第 18 号)。
③包括适用范围、事由和文种,如《全国地质资料汇交管理办法》(《国务院公报》1988 年第 15 号)。
④只含事由和文种,如《盐业管理条例》(《国务院公报》1990 年第 4 号)。如果该法规是暂行、试行
或补充的,则在法规名称前注明“暂行”、“试行”、“补充”的字样。如《有线电视管理暂行办法》(《国
务院公报》1990 年第 29 号)。
(3)刑法:1979 年 7 月 1 日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 1997 年 3 月 14 日第八届全国
人民代表大会第五次会议修订已先后被《中华人民共和国刑法修正案》(发布日期:1999 年 12 月 25 日实
施日期:1999 年 12 月 25 日)、《中华人民共和国刑法修正案(二)》(发布日期:2001 年 8 月 31 日实施日期:
2001 年 8 月 31 日)、《中华人民共和国刑法修正案(三)》(发布日期:2001 年 12 月 29 日实施日期:2001
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2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研辅导课件
《西方法律思想史》考研辅导课件
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2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研复习提纲
《西方法律思想史》考研复习提纲
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2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研核心题库
《法理学》考研核心题库之简答题精编
1. 简述法律部门的概念和特点。
【答案】法律部门是指根据一定的标准和原则对一国现行全部法律规范所作的分类。第一,构成一国
法律体系的所有部门法是统一的,各个部门法之间是协调的。比如我国法律部门,都是统一于宪法基础之
上的。它们之间相互协调、相互配合,共同构成一个国家和谐有序的法律体系。第二,各个法律部门是相
对独立的,它们之间的内容是有区别的。如果内容相同,那就不能称为不同的法律部门了。第三,各个法
律部门的结构和内容基本上是确定的,但又是相对的和变动的。由于人们掌握的划分部门法的原则和标准
不完全相同,法律调整的社会关系又是不断发展变化的,因此,法律部门及其结构和内容的变动就是不可
避免的。第四,法律部门既有客观基础,也有主观因素,是主客观因素相结合的产物,是人类社会客观生
存和发展的结果,而不是个别人或少数人主观愿望的建构。一方面,作为人类的法律调整活动,法律的制
定和实施是一种客观的事实,法律部门的划分也确实离不开客观的社会关系,它有客观的基础;另一方面,
法律毕竟是人们尤其是立法者主观活动的产物,法律部门的划分又带有主观的因素。所以,对于法律部门
的划分,虽然有着客观的基础,但是最终还是人们主观活动的产物。
2. 法律正义的成因包括哪些内容?
【答案】首先,法需要正义作为一种基本的价值目标;
其次,正义可以作为评判法之良恶优劣的标准;
再次,正义观念是促进法的进步性变革的经常性力量;
最后,正义是法之缺失的一个重要弥补者。
3. 简述法律意识与法律制度的关系。
【答案】法律意识与构成一国政治上层建筑的法律制度存在密切的联系。
首先,法律制度和法律意识作为法律上层建筑的有机组成部分受到共同的经济基础的制约。经济基础
的决定作用表现在经济基础决定着法律上层建筑的性质和发展变化;当根据法律意识建立的法律制度不符
合社会经济基础的需要时,它就会成为社会发展的桎梏,或迟或早要被适合经济基础的法律制度所代替。
其次,法律制度是根据法律意识建立的。法律意识的形成是法的形成的前提条件。而法律制度形成之
后又对法律意识起着积极的作用。当然强调法律制度是根据法律意识建立的,并不否认法律制度归根到底
依赖于经济基础,而是表明包括法律制度在内的上层建筑现象区别于经济基础的重要特征,就在于它是根
据人的意识建立的,而经济基础则是不以人的主观意志为转移的。因此,把这两类关系混淆起来,认为法
律制度像经济基础一样都是不以人的意志为转移的,否认法律制度是根据法律意识建立的,或者因为法律
制度是根据法律意识建立的而否定它们归根到底是由经济基础决定的,这两种观点都不正确。
最后,法律意识是一国法律制度的有机组成部分。法律制度是由现行法、法律实践和法律意识构成的。
一个国家占统治地位的法律意识不仅仅属于独立于法律制度而存在的思想上层建筑领域,而且体现在现行
法和渗透到法律调整中,在法的创制和法的实施过程中,都不可能离开法律意识的作用。所以,法律意识
是法律制度的有机组成部分。
4. 为什么说法律关系是一种思想社会关系?
【答案】(1)法律关系是根据法律规范所结成的权利义务关系。法律关系之所以是思想社会关系而
不是物质关系就在于它的形成和实现,都要通过人们的意志行为。
(2)任何法律关系,都是根据法律的规定,由法律规范确认和调整某种社会关系而形成的。如果没
有相应的法律规定,就不能产生某种具体的法律关系。而法律是掌握国家政权的统治阶级的意志的体现,
那么任何一种法律关系就必然体现这种意志。所以法律关系和国家意志是分不开的,是国家意志的一种具
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体表现形式。
(3)每一种法律关系,通常总是通过参加者的意思表示而产生,例如购销、借贷、赠与、遗嘱等,
都必须有行为人的意思表示,才能产生具体的法律关系。虽然有些法律关系的产生并不通过参加者的意思
表示,但是法律关系的实现却要通过参加者的意志,例如诉讼。因此,一切法律关系,无论其形成时是否
通过其参与者的意思表示,其在实现时都要通过法律关系参加者相应的意思表示。
(4)在具体的法律关系中,当事人的意志要受法律制约。如果法律关系参加者违背法律规定,那么
这种关系不仅不具有法律效力,而且其可能导致因违法行为而产生的法律后果。因此,当事人的意志必须
符合国家意志,才能产生合法行为。
5. 简述依附理论对于全球化的看法。
【答案】依附理论将全球视为一个不平等的世界体系,存在中心和边缘,全球化对于处于中心和边缘
的不同国家而言,其效果存在巨大的差异。不能孤立地考察每个国家的经济和社会发展,因为不发达国家
的发展总是和发达国家的统治者、国际垄断集团的决定直接相关。面对全球化的挑战,第三世界国家发生
的市场导向的法律改革的根本目的,只是改变法律环境,争取发达国家更多的投资,使自己获得发展。但
从世界体系的角度,这种发展最终使中心获得最大的利益。而且这种改革代价高昂,已经给这些国家带来
了沉重的外债负担,从而进一步加重了它们对跨国资本的依赖。
6. 如何理解法律调整的专门法律机制?
【答案】(1)法律调整的专门法律机制是从法律运作的专门法律手段方面所作的考察。法律调整机
制是用来保证对社会关系实现有效法律影响的各种法律手段的系统。这些专门法律手段包括法律规范、法
律关系、权利与义务、法律责任、法律制裁、法律诉讼、法律解释、法律推理等,是法律得以调整主体意
志行为和社会关系的工具。
(2)法律调整机制的概念不仅使我们把作用于社会关系的各种法律手段集合在一起,作为一个整体
来加以描绘,而且能以“运作着的”、动态系统的形态来认识这些法律手段,说明它们的相互联系和相互
制约,说明每个法律手段在整个“机制”中的地位、职能作用,说明从法律方面达到立法者提出的目的的
能力、效果。
(3)与法律调整的三个阶段加一个机动性阶段相适应,法律调整机制的要素包括三个基本要素和一
个机动性要素,即现行法律规范、法律关系、实现权利和义务的行为和法的适用。
(4)法律调整的基本阶段中出现的基本要素,与其他法律工具相结合,又构成法律调整这个大系统
的四个子系统。在每一个子系统中的各种法律手段都在统一和相互联系中发挥职能。各个子系统共同构成
法律调整的整个系统、整个机制。
7. 简述两大法系的特殊法律分类方式
【答案】西方两大法系根据其历史传统的不同将法律分别区分为公法与私法、普通法与衡平法。
公法与私法的分类源于古罗马法,它是在民法法系中适用的一种法律分类。古罗马法学家乌尔比安提
出,公法是关于罗马国家的法律,私法是关于个人利益的法律。现代西方法学著作认为,公法主要调整国
家与普通个人之间的关系,私法主要调整国家的公民个人之间的关系。一般认为,宪法、刑法、行政法属
于公法,民商法属于私法。在当代,公法与私法的界限日益模糊,出现了兼备公法和私法特征的法律,如
经济法。
普通法与衡平法是普通法法系的一种法律分类方法。这里的普通法,不同于前文所讲的法律的一般分
类中的普通法概念,而是专指英国在 11 世纪后由法官通过判决形式逐渐形成的适用于全英格兰的一种判
例法;衡平法是指英国在 14 世纪后大法官根据公平主义原则和规则对普通法的修正和补充而形成的一种
判例法。今天,我国香港特别行政区的法律也适用这种分类。
8. 简述实行公民在适用法律上一律平等原则的意义。
【答案】实行这项原则的重要意义在于:首先,实行这项原则是发展社会主义市场经济的必然要求。
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市场交易的前提是经济主体地位平等,意志自由。只有主体之间平等、自由地竞争才有市场经济的存在与
发展。平等地适用法律是维护市场秩序、实现公平竞争的基础和保障。其次,实行这项原则是建设社会主
义民主政治的重要保证。在民主政治中,公民是社会的主体和国家的主人,所有公民平等地享有宪法及法
律规定的各项权利并承担相同的义务。在法律适用中贯彻平等原则,才能使各项公民权利得到司法保障,
保证人民当家作主,建设、发展和完善我国的社会主义民主政治。再次,实行这项原则是建设社会主义精
神文明的必要条件。贯彻实施公民在法律面前人人平等的原则,有利于在全体公民中培养、树立社会主义
精神文明中不可缺少的主体意识、权利意识以及平等和公正精神。最后,实行这项原则也是建设社会主义
法治国家的应有之义。按照法治原则的要求,法律应当具有普遍性,普遍性的一个重要内容是同样的情况
受同样的对待,亦即法律面前人人平等。只有真正做到这一点,才有可能真正树立社会主义法律的尊严。
9. 简述哈特对奥斯丁法律观的发展。
【答案】哈特将以奥斯丁为代表的传统的分析法学的法律观概括为三个基本要点:“应该是这样的
法”和“实际是这样的法”的区分;对基本法律规范进行纯粹法律研究;法就是主权者的命令。对于第一
点,哈特认为是分析法学与自然法学的根本差别之一。他与奥斯丁同样坚持法与道德在逻辑上的分离,认
为“非法亦法”,但他承认法中包含着某种“自然法的最低限度的内容”。对于第二点,奥斯丁以经验实
证主义为指导思想,从经验的法律中发现概念结构上一致与类似的东西,如法、权利、义务、损害的行为、
制裁、自然人、物、行为等;哈特则主要以逻辑实证主义的语言分析哲学为基础,提出了主要规则和次要
规则相结合的理论。比较而言,哈特的规则理论在法律的实体内容之外还重点关注了法律的运作和发展。
对于第三点,哈特对奥斯丁的“法律命令说”提出了强烈的批评,认为具有诸多缺点,如仅适用于刑法,
不能说明授予权力的情况,等等。在批评的基础上,哈特提出了法律规则的“内在观点”和“外在观点”,
认为人们对法律规则有两种观点,持内在观点的人从内心接受法律规则,并且以法律规则作为指导;持外
在观点的人并不接受法律规则,他们只是观察偏离规则受到惩罚的可能性,并因害怕谴责和惩罚而遵守规
则。
10.简述法律汇编与法典编纂的关系。
【答案】(1)联系:①二者都是规范性法律文件系统化的方法,具有类似的目的,使得具有类似功
能的法律文件或规范集中起来,便于法律的查阅和遵守。②二者都有一定的系统性,在一定程度上消除了
法律文件的分散性。③法律汇编可以发现某个法律部门中法律文件的空白,往往是法典编纂的必要前提。
(2)区别:①法律汇编并不是创制法的活动,仅仅对法律渊源进行形式上的整理,不涉及内容;而
法典编纂是法的创制的形式之一。②法律汇编并不改变原有规范的内容,而法典编纂对原有规范进行了补
充或修改。③法律汇编的结果不具有法律效力,仅仅供人们参考;法典编纂的结果具有法律效力,可以直
接作为判决和援引依据。④法律汇编虽然具有一定的系统性,但法典编纂具有更强的系统性和科学性,二
者程度不同。
11.简述不成文法相对于成文法的优点。
【答案】不成文法是指由国家有权机关认可的,不具有文字形式或者虽然有文字形式但不具有规范化
条文形式的法的总称。
不成文法相对于成文法具有以下优点:
(1)不成文法易于适应社会现实,比较容易适应社会生活的各种状况;
(2)不成文法没有成文法那样的文字表述,故而不存在背离立法原意的问题;
(3)不成文法易于发挥司法官员的创造性,同时使司法官员的积极性得到更好的发挥,司法官员的
创造性能够在相当大程度上弥补既有法律的缺陷。
12.简述两大法系的主要区别。
【答案】(1)法的渊源不同。在大陆法系国家,正式的法的渊源主要是制定法,法院的判例不是正
式意义上的法律渊源;在普通法系国家,制定法和判例法都是正式的法的渊源,判例法在整个法律体系中占
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有非常重要的地位
(2)法的分类不同。大陆法系国家法的基本分类是公法和私法,进入 20 世纪以后又出现了经济法、
劳动法等兼有公法和私法两种成分的法;普通法法系国家法的基本分类是普通法和衡平法。
(3)法律编纂不同。大陆法系国家承袭古代罗马法的传统,基本法律一般采用系统的法典形式;普通
法法系国家,尤其是英国,一般不倾向于法典形式,它的制定法往往是单行的法律、法规。即使后来英美
法系国家逐步采用法典形式,也主要是判例法的规范化。
(4)诉讼程序和判决程式不同。大陆法系的诉讼程序以法官为重心,奉行职权主义,具有纠问程序
的特点。普通法法系的诉讼程序奉行当事人主义,法官一般充当消极的、中立的裁判者的角色。法官首先
要考虑以前类似案件的判例,将本案的事实与以前案件事实加以比较,然后从以前判例中概括出可以适用
于本案的法律规则。
13.试述划分部门法的原则。
【答案】划分部门法仅靠调整对象和调整方法这两个客观标准是不够的,还应考虑以下原则:
(1)目的性原则。划分部门法的主要目的是帮助人们了解和掌握本国的全部现行法。无论怎样划分
部门法或划分多少部门法,都要考虑这一目的。
(2)从实际出发的原则。在划分部门法时应考虑到不同社会关系的广泛程度以及法律、法规的多寡。
社会关系的领域极为广泛,并非调整任何一种社会关系的法都应作为一个部门法。例如,选举法虽调整国
家政治生活中的一个重要环节即选举活动中的各种社会关系,但由于我国选举法方面的规范性法律文件还
很少,因而选举法不宜成为一个独立的部门法。又如,涉及经济社会关系的规范性法律文件很多,但很难
设想凡涉及经济社会关系的都只能纳人作为独立部门法的经济法。
(3)适当平衡原则。划分部门法时应注意使各部门法不宜过宽,也不宜过细,在它们之间要保持适
当的平衡。过宽是指划分为很少几个部门法,过细则是指划分为很多部门法。平衡是指划分部门法时要避
免出现有的部门法范围过广、有的部门范围过窄的状态。
(4)相对稳定原则。划分部门法应以全部现行法为基础,也要适当考虑正在或即将制定的规范性法
律文件。要考虑法的稳定性,不可能总是改变部门法的内容和结构。
(5)重点论原则。具体的社会关系和法律规范的情况是极为复杂的,有些规范性法律文件从不同角
度出发,可以将它列人不同的部门法,在这种情况下,应考虑它的主导因素而定其归属。
(6)辩证发展原则。部门法的划分不可能是绝对的,只能是相对的。要注意随着立法的发展和人们
认识水平的提高,适时地修正或发展对部门法的划分。
14.简述法起源的主要原因。
【答案】法是人类社会一定发展阶段的产物。在人类原始社会漫长的历史中,没有阶级、私有制,也
没有代表复杂社会组织和制度形态的国家和法律。马克思主义法学认为,法的产生和发展是多种社会因素
相互作用的产物,但这些因素又是在经济因素最终起决定作用的条件下相互作用的。在原始社会后期,生
产力水平有了很大的提高,产生了私有财产,出现了三次社会大分工,社会分工的发展使经常性的交换成
为必要和可能。恩格斯认为,在社会发展某个很早的阶段,产生了这样一种需要:把每天重复着的产品生
产、分配和交换用一个共同的规则约束起来,借以使个人服从生产和交换的共用条件。这个规则首先表现
为习惯,不久便成了法。
除了经济因素在法的产生过程中起了决定性作用外,法的产生也是当时阶级划分和阶级斗争的结果。
随着社会生产力的发展,社会分工及生产与交换发展的同时,社会也出现了私有制和阶级的分化,形成了
两个对抗性的社会利益集团——奴隶主阶级和奴隶。作为统治阶级的奴隶主,开始利用国家和法来维护自
己的统治,这是法产生的政治根源。
随着社会经济的发展,社会公共事务也比以往原始社会更加复杂和增多,原始社会中的极为简单的习
惯已无法适应处理这些事务的要求,这就需要产生一种新的行为规则,即法。另外,随着社会经济的发展,
人的独立意识的成长也促进了法的产生。
总之,法的产生,除了经济、政治原因外,还有人文、地理等因素的影响。原始社会的习惯转变为阶
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2023 年中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)考研题库[仿真+强化+冲刺]
中共中央党校 641 法学理论综合(含法理学、西方法律思想史)之法理学之法理学考研仿真五套模拟题
2023 年法理学五套仿真模拟题及详细答案解析(一)
一、简答题
1. 为什么说法律关系是一种思想社会关系?
【答案】(1)法律关系是根据法律规范所结成的权利义务关系。法律关系之所以是思想社会关系而
不是物质关系就在于它的形成和实现,都要通过人们的意志行为。
(2)任何法律关系,都是根据法律的规定,由法律规范确认和调整某种社会关系而形成的。如果没
有相应的法律规定,就不能产生某种具体的法律关系。而法律是掌握国家政权的统治阶级的意志的体现,
那么任何一种法律关系就必然体现这种意志。所以法律关系和国家意志是分不开的,是国家意志的一种具
体表现形式。
(3)每一种法律关系,通常总是通过参加者的意思表示而产生,例如购销、借贷、赠与、遗嘱等,
都必须有行为人的意思表示,才能产生具体的法律关系。虽然有些法律关系的产生并不通过参加者的意思
表示,但是法律关系的实现却要通过参加者的意志,例如诉讼。因此,一切法律关系,无论其形成时是否
通过其参与者的意思表示,其在实现时都要通过法律关系参加者相应的意思表示。
(4)在具体的法律关系中,当事人的意志要受法律制约。如果法律关系参加者违背法律规定,那么
这种关系不仅不具有法律效力,而且其可能导致因违法行为而产生的法律后果。因此,当事人的意志必须
符合国家意志,才能产生合法行为。
2. 简述科斯定理的内容。
【答案】科斯定理:(1)在交易费用为零的情况下,不管权利如何进行初始配置,当事人之间的谈判
都会导致这些财富最大化的安排;(2)在交易费用不为零的情况下,不同的权利配置界定会带来不同的
资源配置;(3)因为交易费用的存在,不同的权利界定和分配,则会带来不同效益的资源配置,所以产
权制度的设置是优化资源配置的基础。
3. 简述我国法律责任的归责原则。
【答案】法律责任是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律
后果。法律责任的归责,也叫法律责任的归结,是指由特定的国家机关或国家授权的机关依法对行为人的
法律责任进行判断和确认。法律责任的归责原则是:
(1)责任法定原则。要求法律责任应当由法律规范预先规定,反对没有法律依据追究行为人法律责
任的做法。
(2)因果关系原则。在追究法律责任时应确定行为人的行为与损害结果之间的因果关系。
(3)责罚相称原则。即责任与处罚相适应。
(4)责任自负原则。要求行为人独立对其行为承担法律责任。
(5)责任公平原则。包括公正、平等地依法追究责任。
4. 简述罗尔斯的两个正义原则及其“词典式序列”。
【答案】罗尔斯的正义理念集中体现在他提出的正义原则上,其对于正义原则的一般表述是:“所有
的社会价值——自由与机会、收入和财富、以及自尊的基础都应平等地分配,除非任何价值的不平等分配对
每一个人都是有利的”。以上正义观可以具体分解为两个层面的涵义,亦即他的两个著名的正义原则,“正
义的第一个原则:每个人都应有平等的权利去享有与人人享有的类似的自由体系相一致的最广泛的、平等
的基本自由权利体系”。“正义的第二个原则:社会和经济的不平等的安排应能使它们符合地位最不利的人的
最大利益,符合正义的储蓄原则,以及在公平的机会均等的条件下与向所有人开放的官职和职务联系起来。”
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为了使正义原则间的内在冲突与两个正义原则相配套,罗尔斯还提出了两个优先规则:“第一个优先
规则(即自由的优先性),两个正义原则应以词典式次序排列。因此自由只能是为了自由的缘故而被限制。
这有两种情况,一种不够广泛的自由必须加强由所有人分享的完整的自由体系,一种不够平等的自由必须
可以为那些拥有较少自由的公民所接受。第二个优先规则(即正义对效率和福利的优先),第二正义原则
以一种词典式次序优先于效率原则和最大限度追求利益总额的原则,公平的机会优先于差别原则。这有两种
情况:一种机会的不平等必须扩展那些机会较少者的机会,一种过高的储存率必须最终减轻承受这一重负
的人们的负担”。
5. 简述法律全球化的主要表现。
【答案】(1)法律的“非国家化”。越来越多的法律出自各种经济联合体、非政府组织等“非国家”机构。
(2)法律的“标准化”。由联合国等国际组织制定的法律范本提供给各个国家作为立法的模本或参照。
(3)法律的“趋同化”。调整同类型社会关系的法律趋于一致,既包括不同国家国内法的趋同,也包
括国内法与国际法的趋同。
(4)法律的“世界化”。国际法与国内法的界限变得模糊不清,有出现“全球性法律”和“世界法”的趋势。
6. 简述法律规则的特点。
【答案】与其他社会规范相比较,法律规则的基本特点主要有:
(1)法律规则是一种一般的行为规则,它使用同一标准,对处于其效力范围内的主体行为进行指导
和评价,这一特点使它有别于任何个别性调整措施。
(2)法律规则规定了一定的行为模式,是一种命令式的必须遵守的行为规则,这使它有别于不包含
确定行为方案或仅具有倡导性的口号或建议。
(3)法律规则是由国家制定或认可的行为规范,具有强烈的国家意志性,这是它区别于其他社会规
范的最基本特点。
(4)法律规则规定了社会关系参加者在法律上的权利和义务以及违反规则要求时的法律责任和制裁
措施。
(5)法律规则有明确的、肯定的行为模式,有特殊的构成要素和结构,是一种高度发达的社会行为
规则。所有这些特点使法律规则具有其他调整措施所不具备的品质,成为对社会关系进行法律调整的权威
性根据。
7. 简述法律解释的必要性。
【答案】(1)法律解释就是对法律条文所表述的法律规范的内容、含义所适用的概念、术语等的理
解和说明,其目的在于提示法律文本的含义,即法律规范中法律语言所表现的立法者的意志。
(2)法律解释的必要性主要体现在以下几个方面:
第一,法律解释是将抽象的法律规范适用于具体的法律事实的必要途径。法律规范是抽象的行为规则,
对适用条件、行为模式和法律后果作了类型化规定。要把这种类的规定适用于每一个具体的行为、事件和
社会关系,必须对法律作出解释。
第二,法律解释是寻求对法律规范的统一、准确和权威的理解和说明的需要。法律规范是以专门的法
律概念、术语表述出来的,不易为人们所理解。由于社会主体的社会地位、生活环境和文化水平等特定原
因,对同一法律规范往往会产生不同的理解。权威性的法律解释,有助于统一人们的理解,保证法的实施
的统一性。
第三,法律解释是弥补法律漏洞的重要手段。法律体系不可避免地存在着该规定的未作规定、规定不
够准确清晰或界限不明等诸如此类的法律漏洞,为了使法律规范得以实施、有效进行法律调整,法律解释
是必不可少的手段。
第四,法律解释是调节法律的稳定性与社会的发展变化之关系的媒介。要把相对稳定的法律规定适用
于不断变化的社会实际,必须对法律规范作必要的解释,适时根据法律的基本原则、精神和规定,对新情
况、新问题作出符合实际的处理。
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8. 简述不成文法相对于成文法的优点。
【答案】不成文法是指由国家有权机关认可的,不具有文字形式或者虽然有文字形式但不具有规范化
条文形式的法的总称。
不成文法相对于成文法具有以下优点:
(1)不成文法易于适应社会现实,比较容易适应社会生活的各种状况;
(2)不成文法没有成文法那样的文字表述,故而不存在背离立法原意的问题;
(3)不成文法易于发挥司法官员的创造性,同时使司法官员的积极性得到更好的发挥,司法官员的
创造性能够在相当大程度上弥补既有法律的缺陷。
二、论述题
9. 试论述比较法学方法论与法学研究方法的联系和区别。
【答案】(1)法学方法论是一个典型的地域性概念,它是一个典型的德国式用语。法学方法论是对
法学方法的反思和理论化,而这里的“法学”一词主要指的是“法教义学”。考夫曼认为法教义学者从某
些未加检验就被当做真实的、先予的前提出发,从特定国家的现行有效的实在法出发。法教义学的研究任
务是厘清有效的法律规范的内容并将其重新阐述为一个体系整体。这样,法教义学研究任务可以用两个词
标示:解释和体系化。
(2)而中国学者提到法学方法论往往用“法律适用的方法”这个概念。舒国滢教授在介绍法学方法
时是这样阐述的:广义上讲,法学方法,包括法学建构的方法(即从某种目的出发建构法学概念和理论体
系的方法)、法学研究的方法(即正确地进行法学研究所应遵循的一套原则、手段、程序和技巧,如哲学
的方法、历史考察的方法、分析的方法、比较的方法、社会学方法等)和法律适用的方法。从狭义上讲,
法学方法,主要是指法律适用的方法。以事实的认定和法律规范的寻找为中心,法律适用的方法(即法学
方法论)所研究的主要问题包括:①法条的理论;②案件事实的形成及其法律判断;③法律的解释;④法
官从事法的造续之方法;⑤法学概念及其体系的形成。
(3)从上段提及法学方法的广义角度出发,我们大致可以得出法学方法论与法学研究的方法之间的
区别和联系。
二者的联系有:
①都是对“法律”的研究。
②法学研究方法的成果为法律人理解法律现象和法律规范提供基础,从这一层面上讲法学研究的方法
有助于我们更好地理解法学,从而推动法学方法论的不断完善。
③同时法学方法论中强调的价值判断客观化要求,也有利于法学研究方法中的价值判断取舍。
二者的区别:
①属性不同。法学研究方法重在借助一定的方式或方法来认识、研究法学,它是围绕一个目标来展开
的,因此它具有工具性和可替代性;而法学方法论作为实在法体系相关联的,只要有实在法体系存在,它
就几乎不可能被放弃,不具有可替代性。
②功能不同。法学研究方法的功能在于提供一套更好的研究方法,从而更好地来研究法学或认识法律
现象。法学方法论的功能主要是指它在法治实践中的功能,强调法律如何适用。包括了:a.法学方法论使
国家机关之间的分工精确化;b.可以确保平等原则的实现;c.有利于法律人的自我认识和自我监督;d.有利
于对法官的裁判事实合理的外部监
督;e.有利于保障法治的形式品质的实现。
③关注对象不同。法学方法论关注的就是特殊国家的实在法;法律研究方法关注的对象不限于实在法
体系,可以研究一切法律现象,包括历史中的法、别国的法、社会中的法。
④研究目的或适用场合不同。法学方法论关注的是将现行有效的法律规范适用于个案,获得一个正当
法律决定的过程所使用或遵循的方法,处于法律实践领域;而法学研究方法则是一种学术研究的方法,深
化对法律现象的认识,处于法律研究领域。
⑤研究方法不同。法学方法论是法律人独有的方法,体系的、分析的评价方法,是对现行法的解释与
体系化工作;法律研究方法借鉴自然科学、社会科学的方法。
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结论:对法律人来说,最根本的是法学方法论。
10.结合依宪治国、依宪执政的总体要求,谈谈法律面前人人平等的原则对于推进严格司法的意义。
【答案】坚持法律面前人人平等的原则,对严格司法提出了更高的要求:(1)司法机关及其工作人员
在司法过程中必须坚持以事实为根据、以法律为准绳,坚持事实认定符合客观真相、办案结果符合实体公
正、办案过程符合程序公正,统一法律适用的标准,避免同案不同判,实现对权利的平等保护和对责任的
平等追究。(2)推进以审判为中心的诉讼制度改革,全面贯彻证据裁判规则,确保案件事实证据经得起
法律检验,确保诉讼当事人受到平等对待,绝不允许法外开恩和法外施刑。(3)司法人员工作职责、工
作流程、工作标准必须明确,办案要严格遵循法律面前人人平等的原则,杜绝对司法活动的违法干预,办
案结果要经得住法律和历史的检验。
11.试论法治与民主的关系。
【答案】如果将民主理解为人民当家做主,那么法治只是实现民主的手段,民主具有决定性的意义。
如果将民主理解为社会治理的方式和手段,法治就有了独立意义,民主与法治相互依存、相互促进,任何
一方脱离了另一方都不可能是完善的,每一方的进步都必须借助于另一方。民主意识的增强不断促进法律
变革,而变革的法律是民主意识和民主斗争成果的确认和保障,并提供实现民主权利的程序、渠道和救济
手段。
(1)民主对法治的积极作用
从民主作为一种国家制度来看,民主是法治的政治前提和基础。第一,现代民主国家政权的建立是现
代法治国家建设的政治前提。第二,民主的国家政权制度决定着法治的社会性质及基本内容。如在社会主
义制度下,它要求法治必须为人民群众当家做主、从事国家和社会事务管理、实现其民主权利服务。第三,
民主政权为了实现其自身的稳固与发展,积极要求确立法治原则,这是向法治化进步的强大动力,即民主
化要求法治化,推动法治化。
从民主作为一种公共决策方法和机制看,民主决定着法的创制的质量。对社会主义制度来说,法治要
求法律必须真正反映以工人阶级为领导的广大人民的共同意志和利益,而要做到这一点,就必须发展和完
善社会主义民主,这可以体现在法的创制活动的各个环节。第一,认识社会中的法律需要,要发扬民主,
把社会中分散的、潜在的、相互矛盾的利益要求提出来,加以讨论。第二,健全的民主程序要求立法走群
众路线,集思广益,使立法能更广泛反映人民的共同需要。第三,发扬民主,要求立法遵循严格程序,使
人民代表能切实履行职责,真正代表人民。民主促进民众权利提高,培育其守法精神,促进民众对法的自
愿遵守。民主是一所大学校,人民群众在积极的政治参与中,会逐步学会管理国家事务,也学会自我管理,
从而民众当家做主的意识和能力都会有大的提高。第一,发展民主的过程也是公民权利意识和能力提高的
过程。民主本身就是一系列政治权利,民主意识也孕育权利意识、为权利而斗争的意识。第二,民主的发
展有助于培育一种新型的公民守法精神,使其从消极被迫守法转向积极自愿守法。
民主有助于监督和约束国家权力,敦促政府机关严格执法和司法。社会主义法治的核心是政府严格守
法,而民主的扩展对于规范政府权力有积极作用。第一,人民作为国家权力的所有者,要求对权力的直接
运用者进行监督。第二,发扬民主要求国家权力的运行贯彻民主集中制原则,国家权力内部通过分工、制
约达到自我约束。第三,扩展社会自治,使人民群众更多进行自我管理,使国家权力的运作保持谨慎。第
四,通过政党的民主,民主党派参政议政,促进对国家权力的监督。
(2)社会主义法治对民主的促进作用
民主内在地需要法治,要求法治原则贯彻于民主发展的全过程。没有法治也就没有民主,应当通过法
治来积极推动民主进程,这可能是民主化改革的一种风险较小、效益较大的方式。法治对民主的积极作用
可以从以下方面来理解:
(1)法确认人民主权原则,确认基本民主体制及其活动原则。法治对民主的作用首先就是赋予民主
一种法律上的合法性、正当性,并以国家力量维护民主制度。
(2)法确认和保障公民的广泛民主权利和自由,促进政治参与。
(3)法治有助于规范和约束国家权力,保障国家权力正确行使。民主的发展要求有效地制约国家权
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